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整理編輯：萬偉華

2024.06.26某上市公司發行股份及支付現金購買資產交易報告書（草案）（注冊稿）

上市公司擬通過發行股份及支付現金的方式向包括法人企業股東、個人股東、合伙企業股東等19名交易對方購買其持有的標的公司63%股權。本次交易前，上市公司不持有標的公司股權；本次交易完成后，標的公司將成為上市公司控股子公司。

根據交易各方簽署的《發行股份購買資產協議》，本次交易標的公司100.00%股權的作價以2022年12月31日為基準日的評估結果為依據。對應標的公司63%股權交易價格為219,681.00萬元，上市公司以發行股份及支付現金的方式購買標的股權，其中交易對價的85.1%采取發行股份支付，對應價格186,948.5310萬元，交易對價的14.9%采取現金對價，對應價格32,732.4690萬元。

本次交易中涉及的發行股份定價基準日為審議本次交易的相關事項的上市公司第二屆董事會第二十七次會議決議公告日（2023年3月6日）。經各方協商一致并確定，本次發行的發行價格為16.36元/股，系定價基準日前20個交易日甲方股票交易均價（交易均價的計算公式為：定價基準日前20個交易日上市公司股票交易均價=定價基準日前20個交易日上市公司股票交易總額÷定價基準日前20個交易日上市公司股票交易總量）的98%。

本次交易適用特殊性稅務處理，法人企業股東無需繳納股權轉讓所得稅；個人股東繳納個人所得稅；合伙企業股東，法人企業合伙人繳納企業所得稅，自然人合伙人繳納個人所得稅。

過渡期損益安排：過渡期內，標的公司合并報表范圍產生的盈利或因其他原因而增加的凈資產部分由上市公司按照本次交易完成后的持有標的公司股權比例享有；如標的公司產生虧損或其他原因而減少的凈資產部分（因約定的現金分紅導致的凈資產減少除外），由交易對方按照其在本次交易中出售的標的公司股權比例以現金方式向上市公司補足；上市公司于本次發行股份及支付現金購買資產完成前的滾存未分配利潤由本次發行股份及支付現金購買資產完成后的新老股東按照持股比例共同享有。

根據《重組管理辦法》的規定，本次交易構成中國證監會規定的上市公司重大資產重組。

2023年6月上市公司與業績補償義務人（含法人企業股東、個人股東、合伙企業股東，合計持有標的公司約53.62%股權）簽署《業績承諾及補償協議》。業績補償義務人承諾標的公司在2023年度、2024年度、2025年度、2026年度及2027年度實現的凈利潤合計不低于219,823.98萬元。若標的公司在承諾期實際凈利潤總和未達到上述承諾凈利潤合計數，則業績補償義務人向上市公司進行補償。單一補償義務人應根據其在本次交易中獲得的對價占業績補償義務人合計獲得的標的資產交易對價的比例，計算其各自負責的補償比例，業績補償義務人向上市公司支付的全部補償金額（含股份和現金補償）合計不超過業績補償義務人合計獲得的全部交易對價（該對價扣減由業績補償義務人繳納的相關稅費，但因交易對價調整而退還的稅費不扣減）。如上市公司發生現金分紅的，則補償義務人當年各自應補償股份在向上市公司實際進行補償之前累計獲得的現金分紅收益，應一并退還給上市公司。本次交易沒有設置減值補償承諾。

本文認為：

1、特殊性稅務處理中，股權支付部分因為不確認所得，被轉讓資產和股權支付的公允價值適用于判定交易股權支付比例是否符合比例，是否存在未按公允價值計量而人為調整股權支付比例、收購資產比例，以及存在不適用特殊性稅務處理后的一般性稅務處理的重新計稅調整。

2、案例中業績補償義務人是轉讓股權中的部分股東，其他股東未承擔補償義務。

3、對賭稅收處理中，較多的是考慮轉讓方資產（通常是股權）轉讓后，轉讓方支付對賭業績補償對轉讓價格（公允價值）和應納稅額的調整，忽視受讓方獲得資產的計稅基礎是否應該調整以及如何調整。如果允許調整轉讓方的資產轉讓收入和所得并重新納稅，也需要對標的股權或資產的計稅基礎進行重新調整，并對資產折舊等進行重新調整，甚至可以惡意對賭以達到0元轉讓資產的目的。

4、特殊性稅務處理中，對股權支付部分，資產轉讓方不確認資產轉讓收入、不扣除成本、不確認所得、計稅基礎轉移，資產轉讓方作為對賭業績補償義務人，對受讓方進行業績補償，不影響股權支付部分對應的資產計稅基礎，似乎特殊性稅務處理是對賭業績補償調整估值公允價值的最佳實踐。

但事實并非如此。如果允許對賭補償調整轉讓時的公允價值，以及資產收購中對賭通常以受讓方支付的股權為首要賠償來源，導致股權支付比例或收購的資產比例不能滿足特殊性稅務處理條件。

同時，一項收購中，非股權支付不適用特殊性稅務處理，部分轉讓方沒有業績補償義務，對賭業績補償調整估值公允價值是無法在實踐中應用的。